情境：你招了新人，試用三個月，快到了
業績掛零，客戶反應差，你覺得這個人根本不適合這個職位。試用期還剩兩週，你打算在到期前告訴他「我們決定不繼續了」，然後請他離開。
你的直覺是：試用期本來就是用來篩人的，這樣應該沒問題。
但這裡有一個很多雇主不知道的事：試用期可以作為評估期，但能否終止，仍要回到勞基法第 11 條或第 12 條的法定事由與程序。 你說「不適合」，在法律上是雇主主動終止勞動契約，程序義務和正式員工的解僱是同一套規則。
問題拆解：試用期不是「免費試穿、隨時退換」
勞基法沒有明文定義「試用期」，也沒有規定試用期可以幾個月。實務上法院承認試用期的合法性，允許雇主在這段期間用更嚴格的標準評估員工的適任性——但這不代表解僱義務可以一筆勾消。
試用期終止勞動契約，法律上有兩條路：
① 勞基法第 11 條（雇主主動終止，須給付資遣費）
這條規定了雇主可以合法終止的幾種情形，試用期最常用的是第 11 條第 5 款：勞工對於所擔任之工作確不能勝任 — 用這條終止，雇主必須：
- 依勞基法第 16 條的規定提前預告（服務 3 個月以上未滿 1 年：10 日前通知；服務 1 年以上未滿 3 年：20 日；3 年以上：30 日。服務未滿 3 個月，第 16 條無明文預告要求，但建議仍以書面通知）
- 依勞工退休金條例第 12 條給付資遣費（每滿一年給 0.5 個月薪資，未滿一年按比例計算）
三個月的服務年資，資遣費計算下來約 0.125 個月薪資 — 金額不大，但這是法定義務，不給會構成違法，雇主可能面臨勞檢與罰則。
② 勞基法第 12 條（員工有重大違失，雇主不需預告也不需給資遣費）
如果是員工主動出問題——嚴重違反工作規則、對公司或同事做出損害行為——雇主可以依第 12 條不經預告終止，且不需支付資遣費。
這條的門檻比較高，要有具體事實支撐，不是「表現不好」就可以適用。
| 終止依據 | 適用情境 | 預告期 | 資遣費 |
|---|---|---|---|
| 勞基法第 11 條第 5 款 | 工作表現不符要求、能力不足 | 需要（3 月以上未滿 1 年：10 日） | 需要給付 |
| 勞基法第 12 條 | 員工重大違失、嚴重違規 | 不需要 | 不需給付 |
| 雙方合意終止 | 雙方協議離職 | 依協議 | 依協議（通常給付） |
自行判斷的界線：這些情況可以先依標準流程處理
如果符合以下條件，通常可以先依第 11 條第 5 款的標準流程處理：
- 員工試用期間有具體、可記錄的表現問題（客訴記錄、業績數字、工作日誌）
- 你有書面通知員工不續用的決定，並留存副本
- 你依規定提前 10 日通知（或支付代通知金）
- 你結算並支付試用期間的薪資及比例資遣費
- 員工不是特殊保護身份（孕婦、職業傷病中、工會幹部）
實務操作上：
- 決定後儘快書面通知 — 載明終止日期、引用條文（第 11 條第 5 款）
- 結算薪資 — 試用期已工作的薪資，一律結清
- 辦理勞保退保 — 終止日當天辦理
- 資遣費 — 依服務年資比例計算，並入最後薪資一起匯入
升級判斷區：這些情況建議先確認再動作
以下任一條件成立，建議在正式通知前先諮詢律師或查詢相關判決。
❶ 你只是「感覺不適合」，沒有具體文件記錄 — 第 11 條第 5 款的「工作不能勝任」，法院要求雇主舉證。口頭反映、主觀印象，在爭議中很難成立。
❷ 你在試用期還沒到就要提前終止 — 試用期合約有時訂了期限，提前終止可能另有爭議，不一定直接套用一般終止流程。
❸ 員工做錯事，但你想用「不適合」帶過 — 如果實際原因是員工違規，直接走第 12 條更清楚，但門檻要確認是否達到。拿第 11 條遮掩第 12 條的情況，之後爭議起來雙邊都不乾淨。
❹ 員工是特殊保護身份 — 懷孕、職業傷病、工會幹部等，有另外的保護規定，一般終止流程可能受限。
❺ 試用期沒有書面勞動契約或試用條款 — 如果雙方連試用期的長度都沒有書面約定，試用期的法律效力本身就可能是爭點。
為什麼這類案件容易出問題
試用期解僱的爭議，通常不是因為雇主存心不給，而是三個認知錯誤：
-
以為「試用期到了就可以自由決定」
— 法律沒有賦予這個空白支票。試用期讓你有更寬的評估空間，不代表終止義務消失。
-
以為「表現不好」就等於「第 12 條重大違失」
— 這是兩件事。表現差走第 11 條，要給預告和資遣費；重大違失走第 12 條，但門檻更高。混淆這兩條，可能導致程序錯誤。
-
以為金額小就不重要
— 三個月的資遣費確實不多，但積欠法定工資（包含資遣費）在勞檢時屬於違規，罰鍰往往比資遣費本身高。
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本文整理自勞動基準法條文與台灣法院實務見解，僅供一般法律知識參考，不構成個案法律意見。
<!-- 法條核對完成（2026-05-04）： - 勞基法第11條第5款：「勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。」✓ - 勞基法第12條：各款重大違失（暴行、虛偽意思表示、故意損耗、重大違規等），得不經預告終止 ✓ - 勞基法第16條： - 三個月以上一年未滿：10日前預告 ✓ - 一年以上三年未滿：20日前預告 ✓ - 三年以上：30日前預告 ✓ - ⚠️ 注意：第16條無「未滿三個月」規定（原草稿誤寫為10日，已修正） - 勞工退休金條例第12條：每滿一年0.5個月平均工資，未滿一年按比例，最高6個月 ✓ -->